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Si revisamos la jurisprudencia recaída en los últimos años de Audiencias Provinciales y alguna del TS, podemos partir de una idea previa. Al empezar a enjuiciarse las cláusulas abusivas en el contrato de crédito (normalmente con garantía hipotecaria) se han considerado conjuntamente los gastos de constitución de hipoteca, optando los tribunales por restituir al consumidor todos los importes generados por estos conceptos¹. O en determinados casos, concediendo unos y rechazando otros: así por ejemplo, la SAP de las Islas Baleares de 15 noviembre 2017 (Sección 5ª), sentencia nº 332/2017 (JUR 2018/30321), en la que ante la imposición de la cláusula de gastos a cargo del prestatario, se opta por el reintegro de gastos notariales, registrales y de gestoría, denegando en cambio, el reintegro de gastos de tasación e ITPAJD. En realidad, al hablar de los gastos generados en el marco de la constitución de la hipoteca, deberían distinguirse al menos los siguientes conceptos: gastos de notaría, registro, de gestoría, impuestos (ITPAJD) y comisión de apertura, junto con otras posibles comisiones (riesgo, etc). El reparto de los gastos de constitución entre las partes ha quedado perfectamente definido con las SSTS de 23 enero de 2019² y de 28 mayo de 2019 (JUR 2019/175905). Sobre el pago del ITPAJD, la posición está muy clara, tras la STS de la Sección 2ª de la Sala de lo Contencioso Administrativo de 18 de octubre de 2018³. Nos centraremos exclusivamente en la comisión de apertura del préstamo hipotecario…….Continua a leggere

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1. Cenni storici sul decreto ingiuntivo europeo

Con la pubblicazione in Gazzetta Ufficiale dell’Unione Europea, L. n. 399 del 30 dicembre 2006, del Regolamento della Comunità Europea n. 1896 del 12 dicembre 2006 e la successiva entrata in vigore il 12 dicembre 2008, è stato adottato ed istituito da tutti gli Stati membri (incluso il Regno Unito in riferimento ai procedimenti instaurati entro il 31 dicembre 2020), ad esclusione della Danimarca¹, un procedimento europeo di ingiunzione di pagamento, supplementare e facoltativo, concernente controversie transfrontaliere in materia di crediti pecuniari non contestati.
Si tratta di uno strumento atteso da tempo, risultando una delle misure nel settore della cooperazione giudiziaria in materia civile tese all’eliminazione degli ostacoli al corretto svolgimento dei procedimenti civili, in linea con quanto già previsto dal Trattato istitutivo della Comunità Europea del 1955, agli artt. 61 e 65 lett. C, che promuoveva la compatibilità delle norme di procedura civile applicabili nei singoli Stati membri². All’adozione del Regolamento n. 1896/2006 si è arrivati a distanza di qualche anno dalle determinazioni del Consiglio Europeo di Tampere del 1999, in cui era stata ribadita la necessità di eliminare le incompatibilità e le complessità dei sistemi giuridici dei singoli Stati membri, attraverso un più agevole accesso alla giustizia in Europa ed allo scopo di favorire una maggiore convergenza nel settore del diritto civile, in particolare mediante l’approvazione di un reciproco riconoscimento delle decisioni giudiziarie³…….Continua a leggere

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1. Il divieto di discriminazione al centro degli interventi della UE

Dopo oltre cinque anni ed un articolato contenzioso multilivello che ha dato luogo ad un conflitto tra legislazione nazionale e direttive comunitarie, nel quale si sono sovrapposte competenze del giudice interno, della Corte di Giustizia Europea, della Corte di Cassazione, con la sentenza n. 67/2022 la Corte Costituzionale è venuta a mettere la parola fine ad una delicata vicenda giudiziaria i cui risvolti sociali, ma soprattutto politici, appaiono di notevole interesse. La Consulta si è pronunciata sulla questione di legittimità costituzionale sollevata dalla Corte di Cassazione rispetto all’attribuzione dell’assegno per il nucleo familiare per lo straniero lungo-soggiornante sul territorio italiano, anche laddove i familiari di questi risiedano in un paese terzo. La mancata attribuzione di tale beneficio avrebbe finito per incidere gravemente sulla parità di trattamento e violato il principio di eguaglianza. La sentenza offre l’occasione per tentare di ripercorrere le tappe dell’evoluzione del concetto e della più recente disciplina in tema di discriminazione, oltre che porre in evidenza la genesi e lo sviluppo evolutivo di un principio cardine dell’ordinamento: la parità di trattamento tra cittadini italiani europei ed extra-Ue con riferimento all’assistenza sociale. È il caso di ribadire come per discriminazione debba intendersi quell’atteggiamento tenuto nei confronti di un individuo, ovvero di un’intera classe di individui, considerati diversi per la loro appartenenza ad una classe o categoria, destinata, senza alcuna ragione oggettiva, all’esclusione sociale¹. ……Continua a leggere

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1. Introduction

With the gift contract, the donor is obliged to transfer or hand over to the gift recipient a certain object in ownership, or to assign a right, or to release a debt, or to take over a debt without compensation.³ A gift is constituted by clear intention of the donor to transfer his interest in property together with physical or symbolic delivery.⁴ It is a legal action by which the holder of the property right voluntarily transfers this title together with the possession of the thing to someone else, without asking for something in return. Through the gift, the donor voluntarily adds to the beneficiary’s wealth and does so motivated by the spirit of kindness and generosity. It follows from the legal term of the gift contract that it, on the one hand, is a legal basis for acquiring the right of ownership over an item, while on the other hand it is a basis for transfer of rights, from one side to the other, i.e. transfer of claim and takeover on debt. A gift can be made subject to certain conditions. It is necessary that these conditions must be valid conditions according to the provisions of the Law on Obligations.
Where an unconditional gift-deed and an agreement between the donor and donee were executed on the same day, it was held that the condition prescribed in agreement would attach to the gift as the gift-deed and the agreement formed part of the same transaction.⁵ Apart from the express intention of the donor to transfer his property gratuitously, the contract of gift also requires acceptance of the gift by the donee or other person qualified to accept on his behalf. It follows that the contract of gift is a bilateral
juristic act which requires the declaration of intention by both parties to be legally effective.⁶ As in the case of other ordinary contracts, it is based on an offer (by a donor) that is accepted (by a donee). Prior to acceptance by the donee, the contract is not formed and the donor may still decide to cancel the gift. Upon delivery of the property, however, the gift becomes property of the donee and it cannot be revoked merely on the will of the donor unless expressly permitted by law……Continua a leggere

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1. Premessa

La recente giurisprudenza della Corte europea dei diritti dell’uomo in materia di tutela del diritto alla vita¹ si inserisce a pieno titolo nel percorso intrapreso dalla Piccola e Grande Europa, volto al rafforzamento del ruolo della vittima nel procedimento penale. I giudici di Strasburgo partendo da alcuni diritti fondamentali espressamente sanciti nella Convenzione hanno ampliato il novero degli obblighi da essi discendenti, coinvolgendo il piano procedimentale e richiedendo lo svolgimento di indagini complete, celeri ed effettive, in grado di condurre all’accertamento del fatto e alla individuazione e adeguata punizione dell’autore².
Alla luce di ciò viene da chiedersi se questo orientamento possa davvero definirsi innovativo se proiettato nell’ambito del sistema italiano di giustizia penale, stante la vigenza di un principio apparentemente corrispondente, quello di completezza delle indagini preliminari, elaborato dalla Corte costituzionale nella storica sentenza n. 88 del 1991³.
Dal confronto tra le impostazioni adottate dai due ordinamenti quello interno e quello convenzionale, emergono tratti di divergenza,
frutto della diversità dei contesti da cui provengono. Pertanto, si rivela necessario interrogarsi in ordine alla concreta possibilità di dare attuazione agli obblighi imposti dalla Corte di Strasburgo, anche in considerazione degli strumenti attualmente utilizzabili dalla vittima nel corso delle indagini. …..Continua a leggere

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1. Tra Spagna e Austria

Nel Mezzogiorno gli ultimi anni del Seicento furono di preparazione a una nuova cultura che avrebbe, in seguito, caratterizzato in gran parte il XVIII secolo; d’altro canto in quel periodo si acuì lo scontro ‘politico’ tra progressisti (che volevano fare propri gli insegnamenti provenienti dall’Oltralpe) e coloro che, invece, scettici dinanzi al cambiamento e alla ventata di novità che le dottrine straniere portavano, erano radicati nella difesa dei tradizionali privilegi. Una larga parte della cultura napoletana si mostrava aperta alle influenze culturali provenienti d’Oltralpe ma appariva diffidente nei confronti del modello politico di tipo assolutistico da essa propugnata¹. L’altro “schieramento” preferiva la conservatrice e meno oppressiva Spagna, anche se gli stessi Viceré, sul calare del Seicento, furono fortemente influenzati dal modello francese nel sistema di governo caratterizzato da una burocrazia professionale, eserciti permanenti e un regolare sistema fiscale. La particolare struttura del Regno esigeva un’attività di riforma volta a risollevare le sorti di una Capitale burocratica e parassitaria²: le immunità e le eccezioni di cui godevano i nobili e gli ecclesiastici rendevano il sistema giudiziario macchinoso e complesso. Le cause più rilevanti venivano portate a Napoli attraverso gli appelli, le inibizioni e le avocazioni e ciò depauperava le province e arricchiva il ceto forense napoletano, alimentando una economia parassitaria che frenava lo sviluppo del Regno³: così in quegli anni molti giuristi afrancesados, impegnati nella ricerca di validi rimedi a questa situazione crearono un vero e proprio partito in opposizione al “modello” spagnolo che volgeva al tramonto⁴. …..Continua a leggere

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1. Premessa

Con la sentenza n. 305, pubblicata il 22 febbraio 2022, il Tribunale Amministrativo Regionale di Lecce, seppur con un obiter dictum, ha offerto l’occasione per ripercorrere la storia evolutiva della progressiva procedimentalizzazione dello ius aedificandi.
Il Collegio salentino, nel dichiarare l’invalidità di un’ordinanza di demolizione per carenza istruttoria, afferma che «prima dell’entrata in vigore della legge 28.1.1977, n. 10, l’approvazione apposta dal Sindaco al verbale della seduta della commissione edilizia nella quale era stato espresso parere favorevole al progetto esibito costituiva vera e propria determinazione positiva sulla domanda, e cioè autorizzazione a costruire»¹.

Siffatta affermazione offre l’abbrivio per analizzare – seppur sinteticamente e senza pretesa di esaustività – come si sia evoluto nel tempo l’esercizio dello ius aedificandi, passando da diritto potestativo strettamente correlato alla proprietà terriera, a facoltà procedimentalizzata in funzione della soggezione al potere autorizzatorio della p.a., fino a poterne oggi ventilare una effettiva scorporazione dal diritto di proprietà. Procedimentalizzazione che, a sua volta, ha attraversato varie fasi – tra cui quella divisata dal T.A.R. leccese– che riflettono l’evoluzione ricostruttiva dell’istituto, sorto come “facoltà assoluta” e progressivamente imbrigliato in una rigida codificazione del suo esercizio.,….Continua a leggere

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